最新版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2015）》專題系列之三：關于外商投資教育產(chǎn)業(yè)

最新版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2015）》專題系列之三：關于外商投資教育產(chǎn)業(yè)

作者：朱健飛

2015年3月13日，國家發(fā)改委在其官方網(wǎng)站上公布了由國家發(fā)改委和商務部聯(lián)合發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2015年修訂》（“以下稱《2015版指導目錄》”）?！?015版指導目錄》將自2015年4月10日起取代《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2011年修訂）》（以下稱“《2011版指導目錄》”）。

就《2015版指導目錄》，本文擬介紹該指導目錄在外商投資教育產(chǎn)業(yè)方面的主要發(fā)展和變化。

一、外商投資教育產(chǎn)業(yè)進一步受限

在教育產(chǎn)業(yè)，《2015年版指導目錄》對《2011版指導目錄》進行了三個值得注意的修改：

1. 將“高等教育機構”由原來的鼓勵類劃到了限制類，并且要求限于合作、中方主導；

2. 將“學前教育機構”列入限制類，并且要求限于合作、中方主導；

3. 對已列入限制類的“普通高中教育機構”增加要求限于中方主導。

二、對相關政策的影響有待觀察

在上述變化中，將學前教育機構列入限制類，甚至是將高等教育機構從鼓勵類轉(zhuǎn)劃為限制類，都是對各級教育主管部門在過去一段時期內(nèi)的審批實踐的確認。以高等教育機構為例，一般的外國教育機構事實上已經(jīng)很難獲得設立中外合作辦學項目或中外合作辦學機構的批準。根據(jù)教育部于2013年12月10日下發(fā)的《教育部關于進一步加強高等學校中外合作辦學質(zhì)量保障工作的意見》（教外辦學〔2013〕91號），舉辦中外合作辦學機構應當引進“強校、名校”；“對辦學水平一般的外國教育機構、同一外國教育機構在境內(nèi)舉辦多個合作辦學以及擬舉辦專業(yè)在境內(nèi)較為集中的，嚴格限制”；并且要求“嚴控已有相當規(guī)模的商科、管理學科、國家控制布點學科的合作辦學”。

在政策層面上，《2015版指導目錄》對外資進入教育產(chǎn)業(yè)的進一步限制似乎與近期一系列開放動向不符。2013年9月5日，國務院法制辦公室公布了《教育法律一攬子修訂草案（征求意見稿）》，其中提到的一項修訂就是在《中華人民共和國教育法》第六十七條中增加規(guī)定：國家鼓勵開展教育對外交流與合作，支持學校和其他教育機構引進優(yōu)質(zhì)教育資源，依法開展中外合作辦學，開展國際教育服務，推進教育國際化，培養(yǎng)國際化人才。而國務院在2014年4月30日下發(fā)的《國務院批轉(zhuǎn)發(fā)展改革委關于2014年深化經(jīng)濟體制改革重點任務意見的通知》中也明確提出要放寬教育市場的準入。

教育產(chǎn)業(yè)因其與意識形態(tài)領域的交叉，在外資準入方面一直屬于敏感地帶。就目前情況來看，外資進入教育產(chǎn)業(yè)將面臨大方向上的開放和對辦學數(shù)量和控制權的限制并存的局面。

三、 “中方主導”的要求可能影響中外合作辦學機構的常見決策模式

《2015版指導目錄》比較罕見的使用了“中方主導”的術語，以此作為對教育產(chǎn)業(yè)的限制。中方主導并非通用的法律術語，在關于中外合作辦學的現(xiàn)行法律法規(guī)中也不存在同樣的表述。根據(jù)我國政府加入世貿(mào)組織的承諾，外方合作方在中外合作辦學機構中甚至可占有多數(shù)擁有權。在外方占多數(shù)擁有權的合作辦學機構中，要求中方主導，尺度把握可能不易。按照《2015版指導目錄》的注釋，中方主導是指校長或者主要行政負責人應當具有中國國籍，中外合作辦學機構的理事會、董事會或者聯(lián)合管理委員會的中方組成人員不得少于1/2。如對中方主導的要求僅嚴格限定于注釋中列舉的兩項標準，則此一要求并未超出現(xiàn)行中外合作辦學相關法規(guī)的規(guī)定（參見《中華人民共和國中外合作辦學條例》第二十一條和第二十五條）。

拋開法律術語層面上可能造成的疑惑不論，中方主導的要求可能對中外合作辦學中一些常見的決策模式造成影響。例如，當前部分中外合作辦學機構在內(nèi)部設置了專業(yè)委員會，作為理事會、董事會或者聯(lián)合管理委員此類法定決策機構的咨詢機構；這些專業(yè)委員會可能是由外方控制。

中外合作雙方會進一步在合作協(xié)議中約定，理事會、董事會或者聯(lián)合管理委員會的相關決策必須以專業(yè)委員會的意見作為依據(jù)，而不得超越專業(yè)委員會意見涵蓋的范圍。此類安排下，盡管外方不控制校長或行政負責人，也不在理事會、董事會或者聯(lián)合管理委員中占據(jù)多數(shù)席位，但仍然可以間接通過專業(yè)委員會對合作辦學機構的決策施以不低于中方的影響力。由于現(xiàn)行法規(guī)允許中外合作辦學者在平等協(xié)商的基礎上達成合意，并且通過協(xié)議明確雙方的權利和義務，實踐中不少此類安排獲得了批準。如果主管部門今后對《2015版指導目錄》關于中方主導的要求予以強調(diào)，則可能會認為此類安排實質(zhì)上規(guī)避了中方主導的要求，因而拒絕批準包含此類決策模式的合作辦學機構的設立申請。我們建議投資者密切關注主管部門對中方主導這一新要求的執(zhí)行力度以及未來中外合作辦學機構決策模式的市場實踐。（完）

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